2020年，首個“加長版”的“雙11”取得了成交額4982億元的驕人成績，再次創(chuàng)下歷史新高。根據(jù)阿里巴巴公布的數(shù)據(jù)顯示，今年有300多位明星、400多個總裁參與到天貓“雙11”的購物狂歡季，有超30個淘寶直播間成交額破1億元，而李佳琦、薇婭兩名頭部主播兩天的直播銷售額就高達90億。
然而，今年異常紅火的直播帶貨，卻也是問題頻發(fā)的重災區(qū)，引發(fā)爭議不斷。有網(wǎng)友頻繁爆料稱，在直播間搶到的是假貨;或者商品有問題，但無人負責售后;甚至主播喊著“最低價”的口號，但卻并非全網(wǎng)最低……遇到這些糟心事，該怎么辦?別怕，北京互聯(lián)網(wǎng)法院的三位法官來支招“避坑”，讓您今后放心網(wǎng)購不鬧心。
案例一
直播搶貨出問題，售后不給換?
11月20日，中消協(xié)對10月20日—11月15日期間相關(guān)消費維權(quán)情況進行網(wǎng)絡大數(shù)據(jù)輿情分析，共收集有關(guān)“直播帶貨”類負面信息334083條。今年“雙11”促銷活動期間的消費“槽點”主要集中在明星帶貨涉嫌刷單造假，售后服務滿意度低、體驗較差兩個方面，并點名汪涵、李雪琴直播帶貨“翻車”和李佳琦直播間“買完不讓換”等。
11月6日，有微博網(wǎng)友曾在微博發(fā)文@李佳琦超話：“李佳琦直播間什么操作?第一次翻車，是只管賣，不管售后了么?買完不讓換什么意思?那在直播間搶什么搶?費那么大勁搶完了，結(jié)果出現(xiàn)質(zhì)量問題，一句讓我退貨不讓我換搪塞我?我還怎么敢在直播間買東西?”
對此，李佳琦方通過微博回應稱，“佳琦直播間一向重視售后服務。經(jīng)了解，品牌方已與該顧客初步溝通，因該款運動鞋售罄而無法換貨，支持退款退貨，并于11月8日完成向該顧客退款。此前，佳琦直播間客服也立即聯(lián)系品牌方積極協(xié)調(diào)做好售后，并于48小時內(nèi)給予回復。佳琦歡迎社會各界的監(jiān)督，我將一如既往地做好直播間工作，維護好消費者權(quán)益。”
對此，中消協(xié)表示，直播帶貨雖然火爆，但相當一部分只顧著聚流量、擴銷量的商家其實并沒有相應的售后服務體系。同時，商家、主播之間責任界定不清晰，遇到售后問題時互相“踢皮球”，進而引發(fā)消費者圍觀吐槽。
【法官解讀】
北京互聯(lián)網(wǎng)法院 郭晟
以李佳琦為代表的直播帶貨中，一旦產(chǎn)品或服務發(fā)生質(zhì)量問題，商家、主播誰應當對主播所推薦的產(chǎn)品或服務承擔售后責任?
一、一般情形下，商家系商品或者服務的銷售者、提供方或電子商務經(jīng)營者，應當對商品或者服務承擔售后責任，主播原則上不對商品或服務本身承擔售后責任。但如果主播參與商品或者服務的銷售、提供等經(jīng)營行為，兼具經(jīng)營者身份，應承擔商品或者服務的售后責任。
直播帶貨，即通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，通過主播在線上展示、解答，推廣產(chǎn)品或者服務，最終促成商家與消費者締結(jié)網(wǎng)絡購物合同。根據(jù)《合同法》第一百一十一條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。在網(wǎng)絡購物合同中，消費者與商家系該網(wǎng)絡購物合同的相對方，根據(jù)合同相對性要求，應依法履行合同權(quán)利義務，商家作為第一責任人，應當承擔產(chǎn)品或服務質(zhì)量問題的售后責任。
但是，特殊情形下，主播除了進行產(chǎn)品或服務推介，同時還是產(chǎn)品或者服務的銷售者、提供方，其本身兼具主播及經(jīng)營者身份，也是購物合同締約方之一，因此，主播應當對產(chǎn)品或者服務質(zhì)量問題承擔售后責任，例如主播在直播間推介自有產(chǎn)品，一旦產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題，主播作為經(jīng)營者，應承擔產(chǎn)品的售后責任。
二、主播如果構(gòu)成廣告代言人，其發(fā)布、推薦關(guān)系消費者生命健康的產(chǎn)品或者服務的虛假廣告，造成損害的，或者其在明知或應知情形下發(fā)布、推薦前述以外的產(chǎn)品或者服務的虛假廣告，造成損害的，應當對產(chǎn)品或者服務承擔連帶責任。
直播內(nèi)容構(gòu)成商業(yè)廣告的，主播一般應承擔廣告代言人的責任和義務。根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，廣告代言人對一般產(chǎn)品或者服務承擔連帶責任的情形，有相對嚴格的限定條件。首先，廣告代言人需獨立于廣告主之外，以自己名義或者形象對產(chǎn)品或服務進行推薦、證明。其次，廣告代言人發(fā)布、推薦為虛假、引人誤解或誤導消費者內(nèi)容，如產(chǎn)品或者服務性能、成分、質(zhì)量等系虛假內(nèi)容等。最后，廣告代言人應知、或明知為虛假內(nèi)容仍進行發(fā)布、推薦，造成損害。因此，在個案判定中，如果主播在直播間的行為構(gòu)成廣告行為，那么主播在符合上述條件下，作為廣告代言人應與商家對提供的產(chǎn)品或服務質(zhì)量問題承擔連帶售后服務責任。
對于發(fā)布、推薦關(guān)系消費者生命健康的產(chǎn)品或者服務的虛假廣告，造成損害的，《廣告法》對于廣告代言人承擔責任限定條件，不再要求其對虛假廣告存在應知或明知情形，體現(xiàn)了對消費者的有效保護。
同時，如果經(jīng)營者提供的產(chǎn)品或者服務構(gòu)成欺詐的，消費者除了要求退貨退款外，可根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買產(chǎn)品或者接受服務的費用的三倍，增加賠償?shù)慕痤~不足500元的，為500元。如果經(jīng)營明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以依據(jù)《食品安全法》的規(guī)定，向經(jīng)營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金，增加賠償金額不足1000元的，為1000元。主播行為構(gòu)成上述承擔連帶責任情形的，應當與商家就上述懲罰性賠償?shù)瘸袚B帶責任。
法官建議：直播帶貨作為新型電商模式，成為網(wǎng)絡經(jīng)濟新的“火爆增長點”，但也存在相應的問題，主播、網(wǎng)絡服務提供者、電子商務平臺，經(jīng)營者應當依法履行各自法定職責，承擔相應的社會責任，保障消費者的合法權(quán)益，促進直播帶貨行業(yè)健康發(fā)展。
案例二
直播間買假貨，誰該為此“買單”?
就在前幾日，被稱為“快手一哥”的頭部主播辛巴也在直播帶貨中出現(xiàn)“翻車”事故。辛巴在直播期間售賣的一款“小金碗碗裝燕窩冰糖即食燕窩”，被消費者質(zhì)疑是“假貨”。
隨后，一位職業(yè)打假人發(fā)布的一份檢測報告，將辛巴及“糖水燕窩”推上輿論高峰。根據(jù)檢測報告顯示，這款燕窩蔗糖含量4.8%，碳水化合物為5%，唾液酸含量為萬分之一點四，且不含蛋白質(zhì)和氨基酸。
職業(yè)打假人在報告中稱，辛巴所售賣的“燕窩”不是燕窩，而是一款風味飲料，風味飲料屬于不符合食品安全標準的食品，消費者可要求退一賠十。此外，他還指出，若進價4.2元，忽悠消費者說賠錢賣、貼錢賣便屬于欺詐行為。
對此說法，辛巴方面回應稱“該商品的供貨商為廣州融昱貿(mào)易有限公司，本公司不涉及任何采購銷售行為，減去相關(guān)平臺費用后，公司獲得12.6%的推廣傭金”。官方的回應并未得到消費者的認可，網(wǎng)友均認為這是辛巴方在“甩鍋”給品牌商家。
隨著事件持續(xù)發(fā)酵，有網(wǎng)友認為，燕窩本就是“智商稅”，在哪兒買都一樣;也有消費者表示，辛巴直播間應與商家一起承擔責任。
在直播帶貨日益火爆的今天，逃避并不是解決問題的最佳辦法。11月27日，辛巴再次回應稱“辛選”現(xiàn)提出先行賠付方案，“召回辛選直播間銷售的全部該品牌燕窩產(chǎn)品、承擔退一賠三責任”，先解決問題。
直播帶貨頻繁爆出問題，消費者更應該明確了解，在直播間搶到假貨怎么辦?遇到問題該如何解決?這個責任該由誰承擔?
【法官解讀】
北京互聯(lián)網(wǎng)法院 劉更超
從此次事件的新聞報道來看，這次直播帶貨的車是被打假人給推翻的，但仔細想來，這車其實翻在直播團隊自己手里。直播團隊不專業(yè)，自己給自己挖下大“坑”。
食品行業(yè)是一個門檻極高、風險極大的行業(yè)，我國相關(guān)法律、法規(guī)對食品全產(chǎn)業(yè)要求嚴苛，如果沒有足夠的食品專業(yè)知識和法律專業(yè)知識，一定要謹慎參與。公眾往往對此認識頗淺，包括這個燕窩直播團隊顯然沒有意識到其已經(jīng)參與到了高風險領(lǐng)域，而他們連最基本的產(chǎn)品鑒別能力都沒有。比如，帶貨的這款產(chǎn)品為風味飲料，如果稍有專業(yè)知識，就會提出疑問，風味燕窩飲料怎么能當燕窩賣?就像風味乳品飲料不能當奶賣是一個道理。
直播帶貨的興起，帶動了消費，提振了市場，但也出現(xiàn)種種問題。比如虛假宣傳、銷售偽劣產(chǎn)品、售后服務困難等等。法律必然是滯后的，面對直播帶貨，各方的法律關(guān)系如何界定、法律如何適用等一時成為監(jiān)管和司法實踐中的難題。有關(guān)部門對此一直非常重視，近期相關(guān)監(jiān)管政策也密集出臺。11月6日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于加強網(wǎng)絡直播營銷活動監(jiān)管的指導意見》;11月13日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)直播營銷信息內(nèi)容服務管理規(guī)定(征求意見稿)》;11月23日，國家廣播電視總局發(fā)布《關(guān)于加強網(wǎng)絡秀場直播和電商直播管理的通知》等。
從市場監(jiān)管總局《意見》的規(guī)范路徑來看，著重在壓實主體責任上發(fā)力，對網(wǎng)絡平臺、商品經(jīng)營者、網(wǎng)絡直播者的責任進行梳理，分層次進行責任劃分。明確直播平臺跳轉(zhuǎn)至傳統(tǒng)電子商務平臺的直播帶貨，直播平臺履行電子商務平臺經(jīng)營者的義務，承擔電子商務平臺經(jīng)營者責任;網(wǎng)絡平臺提供付費導流服務，構(gòu)成商業(yè)廣告的，應履行廣告發(fā)布者或廣告經(jīng)營者的義務，并承擔相應責任;明確網(wǎng)絡直播者應按照《反不正當競爭法》履行經(jīng)營者的義務，構(gòu)成商業(yè)廣告的，還應根據(jù)情形履行廣告發(fā)布者、廣告經(jīng)營者或廣告代言人的責任和義務。
越來越多的監(jiān)管政策在為立法探索道路，產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者、電子商務平臺、網(wǎng)絡直播平臺、直播者之間的法律關(guān)系會越來越明晰。這就注定網(wǎng)絡直播帶貨必將告別野蠻生長階段，有先見者，應從規(guī)范直播行為做起，立足消費者和公眾視角，謀求長遠發(fā)展。
案例三
直播間聲稱全網(wǎng)最低 ，“買貴了”退差價嗎?
“雙11”期間，很多消費者都參加了各大電商平臺推出的直播間預購活動。一般情況下，消費者為了能獲得更優(yōu)惠的價格，需要在直播間中先付定金，再在規(guī)定時間支付尾款。可如果付款后發(fā)現(xiàn)自己“買貴了”該怎么辦呢?
近日，有消費者小安反映稱，她于10月25日在淘寶平臺的直播間預購了一件“GUESS”品牌羽絨服，11月1日支付尾款后共花費870多元。然而，付款后她卻在其他社交平臺發(fā)現(xiàn)，不少網(wǎng)友曬單說自己以500多元的價格買到了同款羽絨服。
據(jù)了解，小安所預購的直播間主播聲稱，這款羽絨服是全平臺最低價。但小安咨詢得知，在11月1日當天，該品牌官方旗艦店發(fā)放了部分“滿2000元減1000元”的優(yōu)惠券。搶到優(yōu)惠券的消費者就能以比“雙11”預購更便宜的價格買到這件羽絨服。小安感覺自己上當了，如果這樣，參加預購活動還有什么意義呢?
隨后，小安聯(lián)系了該品牌天貓旗艦店的客服人員，詢問是否能退回差價，遭到拒絕。她向天貓平臺發(fā)起了投訴，平臺客服表示，由于當天GUESS天貓旗艦店發(fā)放了限量的優(yōu)惠券，所以在這種情況下不支持消費者退差價的請求。
那么，對于小安遇到的問題，在帶貨直播間里以預付定金和支付尾款的方式買到的商品，比同品牌旗艦店內(nèi)的商品價格高，出現(xiàn)這種情況該怎么辦?能否要求商家退差價?
【法官解讀】
北京互聯(lián)網(wǎng)法院 顏君
一般來講，消費者與商家之間就預付定金能否退款的問題，應按照雙方約定的定金使用規(guī)則確定。但如果商家在對商品宣傳過程中存在虛假宣傳、價格欺詐等行為，消費者則可以主張退貨退款，符合法律規(guī)定條件的，還可以主張懲罰性賠償。
對于主播對虛假宣傳行為是否應承擔責任問題，由于直播帶貨商業(yè)形態(tài)在不斷翻新，出現(xiàn)了各種“流量吸睛”+“銷售變現(xiàn)”的復合型、跨界式電子商務新模式。在具體情形中，主播屬于廣告者、銷售者還是一般的銷售人員，需視具體情況而定。
如果主播僅負責為商品做廣告宣傳并獲取廣告報酬，則他們的宣傳行為和責任承擔應受到廣告法的規(guī)制。我國《廣告法》第九條第三項明確規(guī)定，廣告中不得使用“國家級”“最高級”“最佳”等用語。該規(guī)定的用意在于，由于絕對化的用語缺乏比較的范圍和語境，往往屬于缺乏事實依據(jù)、誤導消費者的虛假陳述，故應杜絕在廣告中使用絕對化的用語。對于“全平臺最低價”之類的宣傳用語，缺乏相比較的商品類別、價格時間等限定，往往缺乏事實依據(jù)，屬于不當貶低同類商品、通過不正當競爭吸引眼球的行為，違反法律規(guī)定進行上述廣告行為將承擔相應法律責任。
對于消費者來說，根據(jù)《廣告法》第五十六條的規(guī)定，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告，欺騙、誤導消費者，使購買商品或者接受服務的消費者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔民事責任。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費者可以要求廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者先行賠償。關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務的虛假廣告，造成消費者損害的，其廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人應當與廣告主承擔連帶責任。如主播在宣傳過程中，符合了廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者或廣告代言人等法律要件，則需根據(jù)具體情況承擔相應責任。
若主播屬于“自產(chǎn)自銷型”主播，則其兼具廣告者和銷售者等多重身份，除了需遵守廣告法的要求，還需遵守法律關(guān)于銷售者的有關(guān)規(guī)定，并承擔銷售者責任。
值得提示的是，由于主播的宣傳用語往往在口播過程中形成，與網(wǎng)頁中商品訂單詳情頁面的圖文宣傳相較，更加難以取證，消費者若發(fā)現(xiàn)主播口播宣傳內(nèi)容存在虛假宣傳等違法行為，應當及時取證。例如，通過對直播視頻或其回放視頻進行證據(jù)保存，或通過與主播聊天等方式固定直播宣傳內(nèi)容等，以防糾紛發(fā)生后，因證據(jù)滅失而影響維權(quán)。
(記者 王靜)
